人民政協(xié)網(wǎng)北京12月24日電（記者 李木元）12月23日，由中國人民大學刑事法律科學研究中心、中國社科院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心、北京師范大學中國企業(yè)家犯罪預防研究中心、北京大學中國企業(yè)法律風險管理研究中心聯(lián)合主辦的“互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票與非法經(jīng)營”研討會在京舉行。與會專家認為，對于如何評價、處理互聯(lián)網(wǎng)技術公司在互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票過程中的刑事責任，需要堅持法治思維和法治方式，遵循“法秩序統(tǒng)一性”原理，按照“先民商法判斷、后刑法判斷”司法邏輯，不得輕易認定提供技術服務的互聯(lián)網(wǎng)公司涉嫌非法經(jīng)營罪。

彩票，是指國家為籌集社會公益資金，促進社會公益事業(yè)發(fā)展而特許發(fā)行、依法銷售，自然人自愿購買，并按照特定規(guī)則獲得中獎機會的憑證。據(jù)統(tǒng)計，2018年1月至10月累計，全國共銷售彩票4257.30億元，同比增加772.97億元，增長22.2%。

據(jù)悉，從2007年開始，監(jiān)管部門數(shù)次叫?；ヂ?lián)網(wǎng)彩票銷售，然而借助網(wǎng)站平臺或客戶端擅自委托或自行開展網(wǎng)絡售彩等活動仍時有發(fā)生。2018年10月起正式施行的“新版”《彩票管理條例實施細則》明確將“擅自利用互聯(lián)網(wǎng)銷售的福利彩票、體育彩票”歸入非法彩票的范圍。在此之前，財政部等12個部門聯(lián)合發(fā)布公告，綜合治理擅自利用互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票行為。

實踐中，有的案例也將互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票與非法經(jīng)營罪聯(lián)系起來。日前，“王力軍非法經(jīng)營再審改判無罪案”入選最高人民法院發(fā)布的第19批指導性案例。該案的裁判要點確認，對于雖然違反行政管理有關規(guī)定，但尚未嚴重擾亂市場秩序的經(jīng)營行為，不應當認定為非法經(jīng)營罪。

與會專家認為，在我國，彩票發(fā)行銷售屬于公益事業(yè)，不以營利為目的，其與一般的市場營利行為存在本質(zhì)區(qū)別?！缎谭ā芬?guī)定的非法經(jīng)營罪屬擾亂市場秩序的犯罪，從屬于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪。破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中的“市場”，是指因商事經(jīng)營而形成的市場，不包括彩票銷售所形成的非營利性資金籌集市場。因此，必須克制運用非法經(jīng)營罪調(diào)整互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票行為。

北京大學中國企業(yè)法律風險管理研究中心主任蔣大興教授認為，從民商法律關系上看，僅提供技術服務的互聯(lián)網(wǎng)公司不是彩票發(fā)行銷售法律關系中的民事主體，其接受有權發(fā)行銷售彩票單位的委托，通過簽訂技術服務合同，為發(fā)售彩票提供互聯(lián)網(wǎng)平臺技術服務，并未改變原有的彩票銷售法律關系。即在該彩票銷售法律關系中，仍是有權發(fā)售彩票單位將彩票銷售給購買者，互聯(lián)網(wǎng)公司的技術服務并不改變他們之間固有的彩票買賣法律關系，互聯(lián)網(wǎng)公司并不是在銷售彩票，自然不存在“非法經(jīng)營”彩票的問題。

在蔣大興看來，如果承認彩票發(fā)售的公益性及其與商事市場的區(qū)別，那么，有資格發(fā)售彩票單位即使擅自以互聯(lián)網(wǎng)方式銷售彩票，其行為也不屬于非法經(jīng)營行為，不能適用規(guī)范商事經(jīng)營行為的非法經(jīng)營罪進行處理。

中國人民大學刑事法律科學研究中心主任時延安認為，如果互聯(lián)網(wǎng)公司因為幫助了一些具有合法資質(zhì)的彩票發(fā)行銷售機構銷售彩票，就被定性為非法發(fā)行和銷售彩票，這是于法無據(jù)的。在利用網(wǎng)絡平臺銷售彩票過程中，互聯(lián)網(wǎng)公司并不是法律上的發(fā)行和銷售主體，其只是提供技術平臺及服務，互聯(lián)網(wǎng)公司的責任，充其量是沒有盡到必要的審查義務。

“提供技術服務的互聯(lián)網(wǎng)公司能否成為非法經(jīng)營罪主體？這要看他是在提供技術服務還是在銷售彩票。”中央司改辦原副主任、天津大學法學院教授黃太云認為，判斷互聯(lián)網(wǎng)公司是提供平臺及技術服務，還是自己在銷售彩票，有一個比較簡單的辦法，即看誰出票和買票款流向。互聯(lián)網(wǎng)公司如果收取的只是技術服務費，就不應當認定為銷售彩票行為，更構不成非法經(jīng)營罪。

與會專家認為，僅提供技術服務的互聯(lián)網(wǎng)公司不是彩票銷售機構，其為有權發(fā)售彩票單位提供互聯(lián)網(wǎng)平臺銷售彩票的行為，不是“發(fā)行、銷售彩票”的行為，而是屬于為彩票銷售及結算提供技術服務的行為。按照技術中立原則，這種行為在《彩票管理條例》及其實施細則中均屬合規(guī)行為。